L’eDiscovery consiste à identifier et à produire les informations stockées électroniquement pertinentes pour les affaires juridiques.
Les défis courants comprennent les défaillances de conservation, l’élargissement progressif du périmètre et les problèmes de compatibilité des formats.
Une gestion appropriée de l’eDiscovery est essentielle pour éviter les sanctions, les délais manqués et les affaires perdues.
Les meilleures pratiques comprennent une définition claire du périmètre, des tests de données, une sécurité rigoureuse et le maintien de la chaîne de possession des données.
Le choix d’un outil d’eDiscovery repose sur la simplicité, l’intégration, la sécurité, l’évolutivité et un support de qualité.
Si vous vous êtes déjà senti dépassé par le volume considérable de données numériques impliquées dans les affaires juridiques, vous n’êtes pas seul. C’est un problème très courant dans les opérations technologiques juridiques. La gestion de l’eDiscovery peut donner l’impression d’essayer de maîtriser une boîte de réception chaotique dans un délai très serré, surtout lorsque les enjeux sont élevés.
Au fil des années, j’ai aidé des cabinets de toutes tailles à rationaliser leurs processus d’eDiscovery grâce à des systèmes pratiques, des outils testés et un peu de planification en amont. Dans ce guide, je vous expliquerai exactement ce qu’est l’eDiscovery, pourquoi elle est importante et comment la gérer sans perdre la raison (ou votre dossier).
Qu’est-ce que l’eDiscovery pour les cabinets d’avocats ?
L’eDiscovery (également appelée découverte électronique ou e-discovery) est le processus d’identification, de collecte et de production d’informations stockées électroniquement (ESI) en réponse à une demande de production dans le cadre d’un litige ou d’une enquête. Cela inclut notamment les e-mails, les messages texte, les contenus des réseaux sociaux, les documents, les feuilles de calcul et/ou les bases de données. Si une information est stockée numériquement et peut être pertinente pour une affaire juridique, elle entre dans le périmètre.
D’après mon expérience, la clé d’une bonne gestion de l’eDiscovery consiste à disposer d’un processus clairement défini. Cela signifie savoir où sont stockées les données du client et du cabinet, mettre en place des systèmes qui préservent correctement les informations (y compris les métadonnées) et disposer des outils et des prestataires appropriés pour intervenir lorsque les choses se complexifient.
Enfin, vous devrez réfléchir à l’indexation du déluge d’informations numériques que vous allez recevoir. Parcourir 80 Go d’e-mails deux jours avant un procès ou une déposition entraîne des nuits passées à boire de la caféine et toutes les conséquences que cela peut entraîner.
Pourquoi l’eDiscovery est-elle importante ?
L’eDiscovery est essentielle, car la plupart des communications et des archives professionnelles sont désormais électroniques. Que vous traitiez un litige, répondiez à une assignation ou prépariez un arbitrage, les informations pertinentes ont davantage de chances de se trouver dans la boîte de réception ou le stockage cloud d’une personne que dans un classeur. Votre entreprise, votre cabinet d’avocats et/ou l’entreprise de vos clients génèrent BEAUCOUP plus de données susceptibles d’être pertinentes que vous ne le réalisez initialement. Un e-mail peut également contenir des métadonnées indiquant la date d’envoi, le lieu géographique depuis lequel il a été envoyé, s’il a été envoyé depuis un ordinateur portable ou par e-mail, etc.
Une mauvaise gestion de l’eDiscovery peut entraîner de graves conséquences — sanctions, délais manqués, voire perte d’un dossier en raison de la destruction ou de l’altération de preuves, ou d’un défaut de divulgation. J’ai pu constater qu’un cabinet bien préparé pouvait éviter ces écueils et même acquérir un avantage stratégique en prenant les devants en matière d’eDiscovery.
Il est également question de confiance. Les clients s’attendent à ce que nous protégions leurs données et les traitions avec professionnalisme. Les tribunaux s’attendent à ce que nous soyons diligents et minutieux. Si nous ne répondons pas à ces attentes, notre crédibilité en pâtit.
Les difficultés les plus courantes liées à l’eDiscovery
D’après ce que j’ai pu observer, la plupart des problèmes d’eDiscovery appartiennent à quelques catégories prévisibles :
Défaillances en matière de conservation
Quelqu’un n’a pas émis d’ordonnance de conservation en cas de litige, ou le service informatique a supprimé les données trop tôt. Cela peut être évité grâce aux bons protocoles.
Presque tous les grands fournisseurs de solutions d’infrastructure de la planète proposent une fonctionnalité de conservation en cas de litige. Les plateformes Microsoft Office 365 et G Suite disposent de fonctionnalités très complètes qui permettent de geler les boîtes de réception, de créer une copie instantanée des répertoires de fichiers et de suivre les modifications avec leurs dates et heures. Tout administrateur informatique digne de ce nom aura mis en place une politique complète de sauvegarde et de conservation. Toutefois, si vous n’êtes pas certain de son contenu dans votre entreprise ou celle de vos clients, vous devrez l’obtenir et vous assurer qu’elle est documentée.
La plupart des fournisseurs sauvegardent par défaut les données pendant un an, alors que l’obligation légale est généralement comprise entre 5 et 7 ans. Vous devrez donc vous assurer que ce paramétrage est correctement configuré.
Si possible, demandez-y accès, ne serait-ce que temporairement, afin d’exécuter quelques requêtes de test et de voir comment fonctionne votre plateforme. Lorsque des demandes de communication de pièces vous sont adressées, à vous ou à votre cabinet, savoir comment fonctionne l’outil et ce qu’il renvoie pour certaines demandes vous aidera à comprendre les limites du périmètre avec lesquelles vous devez composer.
Élargissement incontrôlé du périmètre
Sans définitions précises ni évaluations précoces du dossier, l’eDiscovery peut devenir incontrôlable, tant en termes de coûts que de volume de données.
Une fois que vous aurez compris le fonctionnement de votre outil et les données qu’il produit grâce à vos propres tests, vous saurez mieux comment resserrer vos demandes de périmètre adressées à la partie adverse. Dans le monde professionnel moderne, demander des termes généraux comme n’importe quelle donnée, car c’est en fin de compte ce que vous demandez et ce qui vous sera renvoyé, peut produire tous les résultats possibles, allant des e-mails et messages aux articles, voire aux reçus de paiement par carte bancaire portant le nom de la personne concernée.
Problèmes de format et de compatibilité
Vous recevez des données que vous ne pouvez pas ouvrir ou rechercher correctement. Cela ralentit tout le processus et augmente les coûts.
Une fois que vous aurez réussi à limiter correctement votre périmètre à ce qui vous est réellement utile, à vous et à votre dossier, vous devrez trouver un moyen de l’indexer correctement. Comme pour toute question juridique, la préparation est essentielle ; dans ce cas, votre préparation consiste en votre demande de périmètre. Les éléments que vous recevrez devront être catégorisés et indexés afin que vous puissiez facilement rechercher les données clés. Il existe un million d’outils de découverte électronique sur le marché, et trouver celui qui correspond au « style » de votre cabinet sera toujours délicat. L’utilisation d’un outil comme SharePoint ou Google Drive permettra automatiquement de mettre ces informations sous forme de tableau afin qu’elles puissent être filtrées à un niveau basique. Grâce aux récentes intégrations d’IA à ces outils, vous pourrez même être en mesure de rechercher efficacement dans les documents les informations dont vous avez besoin.
Erreurs relatives au secret professionnel et à la confidentialité
La production accidentelle de documents protégés par le secret professionnel ou de documents sensibles constitue un risque important. Je vérifie toujours deux fois les occultations et je m’appuie sur des outils d’examen dotés d’un système fiable de détection des éléments protégés.
La manière dont vous gérez les informations protégées par le secret professionnel et la confidentialité constitue la base de votre crédibilité en tant que professionnel. Vous recevrez inévitablement, au cours de la procédure de communication des pièces, des informations qui peuvent ne pas être utiles ou directement liées à votre dossier. Elles peuvent concerner d’autres personnes et leur vie, sans rapport avec le dossier ou le travail. Vous avez la responsabilité morale, éthique et professionnelle d’examiner les informations que vous recevez et d’en extraire le strict minimum dont vous avez besoin, et rien de plus. Vous transmettrez également ce type de documents à d’autres personnes lorsque vous recevrez des demandes, sciemment ou non ; cela arrive.
Avant d’envoyer quoi que ce soit, vérifiez les informations que vous avez occultées, contrôlez le niveau d’accès dont dispose le destinataire (interne ou externe), puis demandez à quelqu’un d’autre de vous le confirmer. En cas de mauvaise communication, privilégiez toujours la prudence et travaillez vers l’option la plus sécurisée. Vous pouvez toujours lever une occultation et envoyer un peu plus d’informations ; en revanche, vous ne pouvez pas remettre le génie dans la bouteille, pour ainsi dire.
Dépassements de coûts
La découverte électronique peut rapidement devenir coûteuse, en particulier lorsque les volumes de données sont importants ou que des prestataires externes interviennent. Disposer d’un budget et d’un outil de suivi permet de garder la situation sous contrôle.
Le stockage des données devient moins cher ; cependant, vous serez surpris de constater combien cela peut coûter lorsqu’on vous confie 1 To d’informations à stocker pendant 5 ans. Nous avons tous passé un appel longue distance sans le décompter, ou nous nous sommes montrés un peu trop généreux dans un bar avec notre carte bancaire. La dernière chose que vous souhaitez est de recevoir une facture de données inattendue de votre fournisseur de facturation électronique en fin d’année et de devoir revenir vers un client avec une facture imprévue : c’est mauvais pour les affaires. Considérez votre budget comme un risque ; déterminez quelle est votre capacité budgétaire appropriée, puis ajoutez 10 % comme marge de sécurité.
Vérifiez régulièrement votre utilisation et les dépenses budgétaires cumulées à ce stade ; cela vous aidera à déterminer votre efficacité. Évidemment, il ne s’agira pas de « temps facturable », mais cela vous aidera à préserver votre intégrité professionnelle et à utiliser votre temps plus efficacement.
Mes 4 meilleures pratiques en matière de découverte électronique
Mes meilleures pratiques sont relativement simples :
1. Périmètre : Identifiez EXACTEMENT ce qui vous est demandé ou ce que vous demandez. Les formats de fichiers, les types de données (e-mails, messages instantanés, publications sur les réseaux sociaux), les périodes ainsi que les mots-clés. Soyez aussi précis ou aussi large que nécessaire.
2. Test : en gardant votre périmètre à l’esprit, testez ces paramètres sur votre propre plateforme afin de voir quelles données sont renvoyées. Cela vous aidera à déterminer soit la quantité de données que vous devez transmettre, soit la quantité de données que vous êtes sur le point de recevoir et d’examiner.
3. Sécurité : L’intégrité des informations que vous envoyez en dit long sur votre cabinet. N’oubliez pas que de nombreuses personnes examineront tout ce que vous envoyez : l’avocat de la partie adverse, les juges, les jurés, les tribunaux et les internautes qui cherchent au hasard des éléments à démonter sur TikTok. Traitez ces informations comme si elles vous concernaient personnellement.
4. Traçabilité : Vous devez disposer d’une chaîne de traçabilité pour chaque élément d’information : qui l’a manipulé, d’où il provient, quand il a été consulté et par qui. A-t-il été modifié ? S’agit-il de l’original ? Comment ces informations ont-elles été générées ?
Modèle actuel de référence de la découverte électronique (EDRM)
L’EDRM (modèle de référence de la découverte électronique) actuel représente un cadre standardisé qui décrit les étapes du processus de découverte électronique utilisé dans les environnements juridiques, de conformité et de réglementation pour gérer les informations stockées électroniquement (ESI).
Voici une présentation du modèle EDRM moderne, tel qu’il a été actualisé et est maintenu par l’organisation EDRM (la dernière mise à jour remontant à 2023) :

1. Gouvernance de l’information
Objectif : Définir des politiques pour gérer les ESI avant un litige
Actions : Cartographie des données, planification de la conservation, contrôles de conformité
2. Identification
Objectif : Trouver les sources de données et les dépositaires pertinents
Actions : La portée est importante, localiser les sources infonuagiques/e-mail/discussion
3. Préservation
Objectif : Protéger les données contre toute modification ou perte
Actions clés : Appliquer des obligations de conservation juridique, verrouiller les données, consigner les pistes d’accès
4. Collecte
Objectif : Collecter les informations stockées électroniquement (ESI) tout en préservant leur intégrité
Actions : Réaliser des images forensiques, maintenir la chaîne de conservation, extraire les fichiers
5. Traitement
Objectif : Réduire le volume de données et les préparer à l’examen
Actions : Supprimer les doublons, normaliser les formats, extraire les métadonnées
6. Examen
Objectif : Évaluer la pertinence et le caractère privilégié des documents
Actions : Écarter, caviarder, étiqueter, utiliser un examen assisté par l’IA (TAR)
7. Analyse
Objectif : Découvrir les faits, les tendances et les relations
Actions : Établir des chronologies, cartographier les communications, visualiser les données
8. Production
Objectif : Fournir les ESI pertinentes dans des formats utilisables
Actions : Convertir en PDF/TIFF/natif, appliquer une numérotation Bates, créer des fichiers de chargement
9. Présentation
Objectif : Présenter les ESI devant un tribunal ou dans le cadre d’une procédure
Actions : Préparer les pièces, organiser les documents de déposition
Trouver et utiliser des solutions de découverte électronique
Au fil des années, j’ai appris que choisir la bonne solution de découverte électronique ne consiste pas à rechercher la technologie la plus récente, mais à trouver un outil ou un partenaire adapté au fonctionnement réel de votre cabinet. De nombreuses plateformes promettent tout, de l’examen par IA au codage prédictif, mais si votre équipe ne peut pas les utiliser efficacement, elles ne sont d’aucune aide.
Lorsque j’évalue des outils de découverte électronique, j’applique les mêmes principes de gestion d’un cabinet d’avocats et je recherche quelques éléments clés :
- Facilité d’utilisation : Si l’interface est compliquée ou excessivement technique, mon équipe ne l’adoptera pas. La simplicité l’emporte.
- Intégration aux systèmes existants : La solution doit fonctionner avec nos plateformes d’archivage des e-mails, de gestion des dossiers et de stockage des documents.
- Sécurité : Nous traitons des données sensibles de clients ; le chiffrement, les contrôles d’accès et les certifications de conformité (comme ISO 27001 ou SOC 2) sont donc indispensables.
- Évolutivité : Qu’il s’agisse d’un petit dossier d’emploi ou d’un vaste litige commercial, la plateforme doit pouvoir gérer les deux extrêmes.
- Assistance et formation : Une bonne assistance du fournisseur peut faire la réussite ou l’échec d’un projet. Je préfère les prestataires qui proposent une aide à l’intégration et répondent rapidement lorsque des problèmes surviennent.
Une fois la solution choisie, je travaille en étroite collaboration avec les équipes informatiques et juridiques, et parfois avec des consultants externes, afin de la mettre correctement en œuvre. Nous formons notre personnel, exécutons des dossiers de test et documentons les flux de travail afin que chacun sache quoi faire lorsqu’un dossier se présente.
Et tout aussi important, je réévalue régulièrement nos outils. Ce qui fonctionnait il y a trois ans n’est peut-être plus la meilleure solution aujourd’hui. En restant proactifs quant à notre environnement technologique, nous restons efficaces, conformes et compétitifs.
Meilleurs outils et logiciels d’eDiscovery \u0026
Voici ce que je recommande pour rester organisé.
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FAQ sur l’eDiscovery
Voici quelques questions que l’on me pose également sur les processus et les solutions d’eDiscovery :
Qu’est-ce qu’un poste en eDiscovery ?
Un poste en eDiscovery consiste à gérer des données électroniques dans le cadre d’un litige. Il ne s’agit pas seulement d’examiner des documents : cela comprend l’identification, la conservation, le traitement et l’examen des preuves numériques. D’après mon expérience, ces fonctions exigent à la fois des connaissances juridiques et des compétences techniques pour garantir la conformité, réduire les risques et rationaliser la procédure de communication des pièces.
Qui utilise l’eDiscovery ?
Les cabinets d’avocats, les services juridiques des entreprises et les organismes publics utilisent tous l’eDiscovery. Je l’utilise dans presque tous les dossiers contentieux. Que ce soit en interne ou avec des prestataires externes, toute personne qui traite des preuves électroniques s’appuie sur des processus d’eDiscovery pour gérer les risques et respecter les obligations légales.
Qu’est-ce que l’ESI ?
ESI signifie Informations stockées électroniquement : e-mails, messages, documents, métadonnées, et bien plus encore. Une gestion appropriée de l’ESI est essentielle. J’ai vu des affaires dépendre de la qualité de la conservation ou de la production des données, et les tribunaux ne se montrent pas indulgents lorsque les preuves numériques sont mal gérées.
Que fait un consultant en eDiscovery ?
Les consultants en eDiscovery accompagnent les équipes juridiques dans l’aspect technique de la gestion de l’ESI. Ils les aident à collecter les données, à les filtrer et à utiliser les outils d’examen. Je fais souvent appel à eux dans les dossiers complexes : ils nous aident à rester efficaces, à éviter les erreurs et à respecter les règles des tribunaux.
Qu’est-ce que la liste du NIST en matière d’eDiscovery ?
La liste du NIST fait référence aux normes de destruction des données définies dans le NIST 800-88. En eDiscovery, elle permet de démontrer que nous avons traité les données sensibles de manière sécurisée, notamment lors de la suppression d’informations non pertinentes ou couvertes par le secret professionnel. Son respect nous aide à éviter les contestations concernant le traitement des données.
Quelle est la différence entre la procédure de discovery et l’eDiscovery ?
La procédure de discovery couvre tous les échanges d’informations dans le cadre d’un litige. L’eDiscovery se concentre uniquement sur les données électroniques. Bien que les objectifs soient les mêmes, l’eDiscovery fait intervenir des outils et des risques différents. Je la considère comme une discipline à part entière : elle est trop complexe pour être assimilée à la procédure traditionnelle de discovery.
Que font les professionnels du droit dans le cadre de la procédure d’eDiscovery ?
Les professionnels du droit encadrent la procédure juridique dans chaque affaire, en veillant au respect des règles fédérales de procédure civile. Dans le cadre des procédures judiciaires, ils gèrent le traitement de l’ESI afin que les preuves pertinentes soient recueillies légalement.
Quels documents électroniques sont utilisés en eDiscovery ?
Les documents électroniques, les informations électroniques, les messages instantanés, les ESI pertinentes et les documents papier sont tous couramment utilisés en eDiscovery. Ces types de données sont conservés et traités afin de constituer un dossier de preuve complet.
Comment les données sont-elles collectées et analysées en eDiscovery ?
Les équipes collectent des données provenant de plusieurs sources, utilisent l’analyse des données pour trouver les preuves pertinentes et appliquent une gestion des données afin de préserver les métadonnées. Les protocoles de suppression et la gestion de grands volumes de données constituent également des étapes essentielles.
Qu’est-ce que la criminalistique numérique en eDiscovery ?
La criminalistique numérique garantit l’intégrité des preuves, facilite l’examen des documents, répond aux demandes d’eDiscovery et gère le processus d’examen. Elle vérifie que les données n’ont pas été modifiées et préserve la chaîne de possession.
Et maintenant ?
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